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产品名称: 【方圆防疫】疫情期间工时如何算?“共享员工”是什么?企业复工复产复市指引来了
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产品时间: 2022-07-09
  新冠肺炎疫情发生后,本市12348公共法律服务热线上海法网”网站、App和微信小程序,开通24小时在线咨询,就疫情涉及的相关法律问题,向市民提供法律咨询建议。  针对市民咨询较为集中的相关法律问题

产品介绍

  新冠肺炎疫情发生后,本市12348公共法律服务热线上海法网”网站、App和微信小程序,开通24小时在线咨询,就疫情涉及的相关法律问题,向市民提供法律咨询建议。

  针对市民咨询较为集中的相关法律问题,市司法局与市律师协会组织专业人员、律师经过梳理、研究,继2月份发布了合同履行篇、劳动关系篇两份法律问答指引之后,又形成了其他系列法律问答指引,方方圆圆将继续分期发布,供大家在处理相关纠纷时参考。

  指引:基于疫情防控态势好转,为进一步加快本市企业复工复产复市,2020年3月16日晚,上海发布《关于调整本市企业复工复产复市备案工作的通知》,其中明确,除需要备案确认行业和等待国家相关部门通知再复工的经营活动外,本市工商业企业和个体工商户复工复产复市取消备案,可以直接复工。

  需要备案确认和等待国家相关部门通知再复工的经营活动清单大幅缩减,主要是空间密闭、人员密集、防疫风险高以及国家相关部门还未放开的经营活动。下一步,上海将继续做好科学精准防疫工作,积极推进复工复产复市和城市常态化运行。

  指引:根据人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联发布的《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》(人社部发〔2020〕8号)的规定,“对不愿复工的职工,要指导企业工会及时宣讲疫情防控政策要求和企业复工的重要性,主动劝导职工及时返岗。对经劝导无效或以其他非正当理由拒绝返岗的,指导企业依法予以处理。”因此,如企业依法复工复产并已采取了必要的疫情防控保障措施,而职工无正当理由拒绝复工的,企业可以依法予以处理。

  企业原来的工作时间是9:30到18:30(含午休1小时),现为了疫情防控考虑在总时间不变的情况下,错时上下班,拟调整工作时间为9:00到18:00(含午休1小时)或者10:00到19:00(含午休1小时)两个班次,由职工自行选择适用,是否可以?

  指引:《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》第二条“灵活处理疫情防控期间的劳动用工问题”第(二)项规定,鼓励灵活安排工作时间。在疫情防控期间,为减少人员聚集,要鼓励符合规定的复工企业实施灵活用工措施,与职工协商采取错时上下班、弹性上下班等方式灵活安排工作时间。

  根据上述规定,企业可以灵活安排工作时间,实行错时上下班、弹性上下班的制度。同时,企业应当注意灵活上下班时间的调整符合每日工作时间总长度的限制。按照《劳动法》,国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时的工时制度。如果调整的时间在此范围之内并不损害职工的权利,也能更好地做到减少人员聚集,防止疫情发生或扩散。

  指引:3月2日,全国总工会下发《关于做好新冠肺炎疫情防控期间支持企业安全有序复工复产和劳动关系协调工作的通知》,明确要切实保障疫情防控期间广大职工工资权益,对于企业安排以灵活方式在家上班的职工,按照正常工作期间的工资收入支付工资。

  因此,职工通过远程办公、网上办公、居家办公等方式完成了相应工作任务的,企业应当按照正常出勤支付工资待遇。企业可以与劳动者协商,通过轮岗轮休、缩短工时等方式调整工作时间,并根据职工提供劳动的具体情况认定工资待遇。

  远程办公期间, 为有效监督和管理员工, 企业可以对员工进行适当的监测吗?如何监测才能做到合法合规?

  指引:《劳动法》第四条规定,用人单位应当依法建立和完善规章制度,保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。

  《民法总则》第一百一十条规定,自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。

  企业可以为自身管理之目的建立相关规章制度。企业基于管理目的对员工进行适当的监控是可行的,但应当注意不能越界侵犯员工的隐私权。为避免侵犯员工隐私权,企业应将监控内容限于与企业经营活动有关的范围,并且应当事先告知员工相关监控手段。

  工厂前一段时间停工,现在虽有经营困难,但复工后生产任务会逐步增加,可否申请综合计算工时工作制?

  指引:上海市人民政府发布的《上海市全力防控疫情支持服务企业平稳健康发展的若干政策措施》第二十二项规定,实施灵活用工政策。因受疫情影响导致生产经营困难的企业,可通过调整薪酬、轮岗轮休、弹性工时、综合调剂使用年度内休息日等方式稳定工作岗位,具体方式由企业与员工协商确定。

  原劳动部发布的《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发〔1994〕503号)、原上海市劳动保障局发布的《本市企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(沪劳保福发〔2006〕40号)以及《关于调整本市企业实行其他工时制度审批权限等有关问题的通知》(沪人社福发〔2014〕4号)等规定,企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的,应当向人社部门提出申请。

  根据上述规定,受疫情影响导致生产经营困难的企业,可以与职工协商确定将标准工时工作制变更为综合工时工作制,获得人社部门批准后在相应岗位进行实施。

  对于不属于新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者且未因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的职工,但因企业考虑疫情防控需要,统一安排在家完成工作任务或者休息,是否可以视作使用了带薪年休假,接下来无需再另行安排带薪年休假?

  指引:人力资源社会保障部发布的《企业职工带薪年休假实施办法》第九条规定,用人单位根据生产、工作的具体情况,并考虑职工本人意愿,统筹安排年休假。

  人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联发布的《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》进一步明确,对因受疫情影响职工不能按期到岗或企业不能开工生产的,要指导企业主动与职工沟通,有条件的企业可安排职工通过电话、网络等灵活的工作方式在家上班完成工作任务;对不具备远程办公条件的企业,与职工协商优先使用带薪年休假、企业自设福利假等各类假。

  根据上述规定,企业可以根据生产、工作的具体情况,在考虑职工意愿的情况下,对职工的带薪年休假进行安排。为避免后续不必要的争议,原则上建议双方协商确定。

  指引:共享员工,是一个新的网络用语,指一些企业受新冠肺炎疫情影响暂时难以复工,在尊重员工意愿的前提下,通过将员工“共享”给其他急需用工的企业使用,在减轻自身工资支付压力的同时,帮助其他企业缓解用工需求,从而实现互惠共赢的一种用工模式。

  “共享员工”并非一个法律概念,从法律的角度界定,属于一种人员借用的法律关系,即用人单位之间通过签订劳务合同或者其他方式约定,在不改变劳动关系的前提下,将一个单位的员工在一定时间内借用到另一单位,仍由原单位对该员工承担劳动法上义务的用工模式。

  指引:在共享员工模式下,员工不与新的用人单位签订劳动合同,不改变与原用人单位之间的劳动关系。员工的工资由原用人单位予以保障,但在具体支付方式上,可以由三方协商确定。

  考虑到原用人单位需要为员工代扣代缴相关社会保险费,由其支付更合规范。因为员工与原用人单位的劳动关系不变,仍由原用人单位承担劳动法上的义务,社会保险费仍由原用人单位负责缴纳。

  指引:《工伤保险条例》第四十三条第三款规定,职工被借调期间受到工伤事故伤害的,由原用人单位承担工伤保险责任,但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。

  因此,员工在共享期间发生工伤的,仍由原用人单位承担工伤保险责任。原用人单位可以与实际用工单位约定在其承担工伤保险责任后,由实际用人单位给予补偿,但该约定不得损害员工的工伤保险权益。

  指引:为了更好地保障员工的合法权益,避免发生争议,原用人单位、实际用工单位和员工之间最好能够签订书面协议,明确三方的权利义务,包括工作时间、工作地点、工作内容、工资支付、社保缴纳、工伤保险待遇等。

  指引:劳务派遣,是指由劳务派遣单位与用工单位签订劳务派遣协议,与被派遣劳动者订立劳动合同,将劳动者派往用人单位,由用人单位向劳务派遣单位支付服务费用的一种用工方式。

  共享员工与劳务派遣存在着根本区别:一是劳务派遣以盈利为目的,经营劳动派遣业务,需要依法取得许可;而共享员工只是企业之间的一种短期用工调剂,不以盈利为目的,也不需要取得许可。二是劳务派遣只能在临时性、辅助性、替代性岗位上使用,而共享员工不受此限制。

  指引:人力资源社会保障部办公厅发布的《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)和上海市人力资源和社会保障局发布的《关于应对新型冠状病毒感染肺炎疫情实施支持保障措施的通知》提出,企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。

  人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联发布的《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》第二条进一步明确,鼓励企业积极探索稳定劳动关系的途径和方法,对采取相应措施后仍需要裁员的企业,要指导企业制定裁员方案,依法履行相关程序,妥善处理劳动关系,维护企业正常生产经营秩序。

  《劳动合同法》第四十一条规定,用人单位生产经营发生严重困难,需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员。

  根据上述规定,对于受疫情影响导致生产经营困难的企业,应当采取各种积极措施稳定劳动关系,尽量不裁员或者少裁员。确实需要裁员的,应当依法履行相关程序。

  由于疫情影响工作量,企业只是部分复工,还有部分职工继续停工。在工作量不饱和的情况下,企业是否可否降低职工的劳动报酬(降薪),按照本市最低工资计发生活费?

  指引:上海市人民政府发布的《关于全力防控疫情支持服务企业平稳健康发展的若干政策措施》第(二十二)项规定,实施灵活用工政策。因受疫情影响导致生产经营困难的企业,可通过调整薪酬、轮岗轮休、弹性工时、综合调剂使用年度内休息日等方式稳定工作岗位,具体方式由企业与员工协商确定。

  人力资源社会保障部办公厅发布的《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅明电[2020]5号)和上海市人力资源和社会保障局发布的《关于应对新型冠状病毒感染肺炎疫情实施支持保障措施的通知》也有类似规定。

  另外,《上海市企业工资支付办法》规定,企业停工、停产在一个工资支付周期内的,应当按约定支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,企业可根据劳动者提供的劳动,按双方新的约定支付工资,但不得低于本市规定的最低工资标准。

  因此,企业因受疫情影响导致生产经营困难,对停工超过一个工资支付周期的职工,可以按照本市规定的最低工资标准支付工资。

  企业受疫情影响经营困难,不能在原工资支付日正常发放工资,职工可否主张企业拖欠劳动报酬 (欠薪),要求解除劳动合同并要求企业支付经济补偿金?

  指引:《劳动合同法》规定,用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位未及时足额支付劳动报酬的,劳动者可以解除劳动合同并要求支付经济补偿金。

  《上海市企业工资支付办法》规定,企业确因生产经营困难,资金周转受到影响,暂时无法按时支付工资的,经与本企业工会或职工代表协商一致,可以延期在一个月内支付劳动者工资,延期支付工资的时间应告知全体劳动者。

  人力资源社会保障部、全国总工会、中国企业联合会/中国企业家协会、全国工商联发布的《关于做好新型冠状病毒感染肺炎疫情防控期间稳定劳动关系支持企业复工复产的意见》第三条规定,支持困难企业协商工资待遇。对受疫情影响导致企业生产经营困难的,暂无工资支付能力的,要引导企业与工会或职工代表协商延期支付,帮助企业减轻资金周转压力。

  因此,对于受疫情影响经营困难而不能按时支付工资的,可以与工会或职工协商延期支付工资,这种情况下不视作拖欠劳动报酬。如职工要求解除劳动合同并要求企业支付经济补偿金,应结合企业具体情况审慎处理。

  指引:《上海市企业欠薪保障金筹集和垫付的若干规定》第十三条规定,有下列情形之一的,企业无力或暂时无力支付欠薪,被欠薪的劳动者本人可以申请垫付欠薪:

  (一)企业因宣告破产、解散或者被撤销进入清算程序,且欠薪事实已由企业、企业清算组织确认,或者已由人力资源和社会保障行政部门或者劳动争议处理机构查实的;

  (二)企业因经营者隐匿、出走等原因已停止经营,且欠薪事实已由人力资源和社会保障行政部门或者劳动争议处理机构查实的。除上述情形外,因企业欠薪可能引发重大冲突,负责处理纠纷的行政机关已将纠纷情况和欠薪事实查清的,被欠薪的劳动者也可以申请垫付欠薪。

  劳动者申请垫付欠薪的,应当自取得证明欠薪事实的材料之日起30日内,向区县人力资源社会保障局提出申请。欠薪月数不超过6个月的,垫付欠薪按照实际欠薪月数计算;超过6个月的,按照6个月计算。拖欠的月工资或者月经济补偿金高于本市当年职工月最低工资标准的,垫付欠薪的款项按照月最低工资标准计算;低于月最低工资标准的,按照实际欠薪数额计算。

  政府出台了减免社会保险费的政策,如何判断本单位是否符合减免政策,需要向政府相关部门提出申请么?

  指引:上海市人力资源和社会保障局、上海市财政局联合发布的《关于本市实施阶段性减免企业社会保险费的通知》(沪人社基〔2020〕77号)明确,对中小微企业及按单位参保的个体工商户,从今年2月到6月,免征企业基本养老保险、失业保险、工伤保险等三项社会保险的单位缴费部分;对大型企业等其他参保单位(包括民办非企业单位、社会团体等各类社会组织),从今年2月到4月,减半征收三项社会保险的单位缴费部分。

  市人力资源社会保障局在《疫情期间企业社保费阶段性减免政策热议问题解答(一)》中进一步明确,上海市将按照国家《关于印发中小企业划型标准规定的通知》(工信部联企业〔2011〕300号)的规定,对具有独立法人资格的参保企业进行划型,并以适当方式进行公示。企业对划型结论有异议的,可以向参保所在地的社保经办机构提出变更申请。

  此次阶段性减免企业社会保险费,属于落实国家统一的政策性减免措施,不增加企业事务性负担,无需企业办理申请。

  指引:市人力资源社会保障局《关于本市实施阶段性减免企业社会保险费的通知》、《疫情期间企业社保费阶段性减免政策热议问题解答(一)》明确,阶段性减免三项社会保险费,不包括企业基本养老保险、失业保险的个人缴费部分。参保单位仍应依法履行代扣代缴职工个人缴费的义务。

  指引:在特殊时期,劳资双方应当树立同舟共济、共渡难关的理念,本着诚实信用、互谅互让的原则,通过友好协商,妥善解决矛盾分歧,尽最大可能稳定劳动关系;协商不成的,可以通过劳动纠纷调解、劳动争议仲裁等非诉方式化解矛盾纠纷;化解不成的,依法通过诉讼等法律途径寻求解

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